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境外投資,ESOP下辦理37號文登記方式

2022-11-10 18:39:04

非上市境外公司為員工激勵之目的在上市前辦理37號文登記主要通過如下方式進行:
1. 持有境內權益的方式登記
這是目前采用較為廣泛的一種37號文登記形式。該等登記模式系基于登記對象持有境內權益并依此辦理37號文登記,即返程投資登記適用于在境內公司持有權益的自然人,且其境內權益與境外公司相關聯(一般是通過直接持股或者VIE結構下持有內資企業權益)。如果采用這種登記方式,則需要員工滿足返程投資的要求,在境外公司控制的境內公司持有權益。簡單而言,員工需要在境內公司中以直接或者間接方式持有股權權益,并以該等境內權益為員工在境外設立的特殊目的公司辦理37號文登記。


2. 未持有境內權益的方式登記

該種方式由于實踐中與銀行和外管局溝通成本和時間成本較大,目前而言采用的比較少。針對員工并無持有任何境內權益,在境外公司上市前員工依據激勵計劃達到行權條件且實施行權以持有境外公司權益的自然人,自然人可按照37號文第6條辦理37號文登記;針對員工尚未行權,由名義持有人通過預先設立境外特殊目的公司保留員工期權份額的,在名義持有人作為登記對象的37號文申請表內標明“預留員工期權股數”(目前尚未看到有成功辦理的案例)。如按此辦理需要與銀行及外管局個案溝通。


從37號文的法規條款來看,對于境外非上市公司的員工激勵計劃,按照37號文第6條的方式予以登記更為符合立法的本意,同時37號文亦明確境內居民個人參與境外上市公司股權激勵計劃按相關外匯管理規定辦理,該等外匯規定主要系指7號文。


不同的項目37號文登記的方式,所需要準備的資料都會有所差別,如果打算境外搭建離岸架構一定要清楚自己是否需要進行37號文登記,以及登記后的注意事項也要有所了解,來保障境外投資過程中合法合規。
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