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證監會首次表態VIE架構企業備案后在合法合規的情況下可以在海外上市

2021-12-29 16:54:49

2021年12月24日，證監會就境外上市相關制度規則公開征求意見并且公開了答記者問，在第七條回復中明確了在遵守境內法律法規的前提下，滿足合規要求的VIE架構企業備案后可以赴境外上市。

詳情

具體規則有《國務院關于境內企業境外發行證券和上市的管理規定(草案征求意見稿)》(簡稱《管理規定》)，《境內企業境外發行證券和上市備案管理辦法(征求意見稿)》(簡稱《備案辦法》)。

一.《管理規定》共五章二十八條，關鍵內容有：

1.對境內企業直接和間接境外上市活動統一實施備案管理，要求履行備案程序。建立監管協調機制，強化協同監管。境外上市備案管理與安全審查等機制將做好銜接；

2.完善跨境證券監管合作安排，建立備案信息通報機制。明確未履行備案程序、備案材料造假等違法違規行為的責任與提高違法違規成本；

3.重申法律法規明確禁止上市融資、危害國家安全、存在重大權屬糾紛、存在違法犯罪行為等四類情形，不得赴境外上市。對依法合規的境內企業利用境外資本市場融資發展，不額外設置門檻和條件；

4.結合資本市場擴大開放實踐和支持企業發展需要，明確在股權激勵等情形下，境外直接發行上市可向境內特定主體發行。對境外直接上市“全流通”業務一體適用備案管理，進一步便利“全流通”。放寬境外募集資金、派發股利的幣種限制，滿足企業在境外募集人民幣的需求。

二. 《備案辦法》共二十四條，關鍵內容有：

1. 備案管理適用范圍及相關認定標準；
2. 備案主體和備案程序；
3. 重大事項報告要求，加強事中事后監管；
4. 境外證券公司的備案要求。

法不溯及既往

1.先從增量開始。對增量企業和發生再融資等活動的存量企業，按要求履行備案程序；其他存量企業備案將另行安排，給予充分的過渡期。

2.區分首發和再融資。充分考慮境外市場再融資便捷高效的特點，對再融資在備案時點、備案材料要求等方面作出了差異化的制度安排，與境外市場實踐做好銜接，減少對境外上市企業融資活動的影響。

備案流程

證監會備案管理將重點關注境內企業合規情況，遵循必要、合理的原則設定備案程序和材料要求，避免過多增加企業負擔。

按照備案管理制度要求，發行人應當在境外提交首次公開發行上市申請文件后 3 個工作日內，向中國證監會提交備案材料，包括但不限于：

1.備案報告及有關承諾；
2.行業主管部門等出具的監管意見、備案或核準等文件（如適用）；
3.有關部門出具的安全評估審查意見（如適用）；
4.境內法律意見書；
5.招股說明書。

備案材料符合要求的，證監會在20個工作日內出具備案通知書。材料信息不完整、不充分的，證監會將要求企業進行補充說明。

跨部門監管協調機制

1. 對特定行業領域主管部門以制度規則明確要求企業境外上市前履行監管程序的，企業提交備案申請前應當取得主管部門出具的監管意見、備案或核準等文件。

2. 與境外證券監管機構建立備案信息通報機制，共同打擊跨境違法違規行為。

3. 對涉及外商投資安全審查、網絡安全審查等法律法規規定范圍內的企業境外上市，在提交備案申請前，企業應當依法申報安全審查。

適用情形

一.境內企業在境外發行股票、存托憑證、可轉換為股票的公司債券或者其他具有股權性質的證券，或者將其證券在境外上市交易的，適用本規定。

二.境內企業間接在境外發行證券或者將其證券在境外上市交易（以下簡稱境內企業境外間接發行上市），是指主要業務經營活動在境內的企業，以境外企業的名義，基于境內企業的股權、資產、收益或其他類似權益在境外發行證券或者將證券在境外上市交易。具體標準由國務院證券監督管理機構規定。

三.存在下列情形之一的，不得境外發行上市：

1.法律法規明確禁止上市融資的情形；

2.境外發行上市威脅或危害國家安全的企業；

3.存在股權、主要資產、核心技術等方面的重大權屬糾紛；

4.境內企業及其控股股東、實際控制人最近三年內存在貪污、賄賂、侵占財產、挪用財產或者破壞社會主義市場經濟秩序的刑事犯罪，或者因涉嫌犯罪，重大違規正被立案調查的企業；

5.董事、監事和高級管理人員最近三年內受到行政處罰且情節嚴重，或者因涉嫌犯罪正在被司法機關立案偵查或涉嫌重大違法違規正在被立案調查；

6.國務院認定的其他情形。

此外，證監會特別強調，境內企業境外發行上市涉及向境外提供個人信息和重要數據的，應當符合國家法律法規和有關規定。

違法違規罰款

1.未履行備案程序，或違反規定境外發行上市的，給予警告，并處以100萬元以上1000萬元以下的罰款，情節嚴重的，責令暫停相關業務或者停業整頓、吊銷資質許可或營業執照。對境內企業的控股股東、實際控制人、董高監給予警告，單處或者并處50萬元以上500萬元以下的罰款。

2.證券公司、律師事務所未嚴格履行職責的，給予警告，并處以50萬元以上500萬元以下的罰款。對有關責任人員給予警告，并處以20萬元以上200萬元以下的罰款。

3.備案過程中隱瞞重要事實或者編造重大虛假內容，尚未發行證券的，對境內企業處以100萬元以上1000萬元以下的罰款；已經發行證券的，對境內企業處以境外所募資金金額10%以上1倍以下的罰款。對境內企業的控股股東、實際控制人、董高監給予警告，單處或者并處50萬元以上500萬元以下的罰款。

4.證券公司、證券服務機構在境內制作、出具的文件存在虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏，監管部門依法責令改正，給予警告，沒收業務收入，并處以業務收入1倍以上10倍以下的罰款；沒有業務收入或者業務收入不足50萬元的，處以50萬元以上500萬元以下的罰款；情節嚴重的，并處暫停或禁止上市業務。對相關責任人員給予警告，并處以20萬元以上200萬元以下的罰款。

5.情節嚴重的，可對有關責任人員采取市場禁入的措施。構成犯罪的，依法追究刑事責任。

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