稅改背景之下，中企在美投資如何防范“投資陷阱”

2022-11-10 18:41:52

　　2017年底，美國總統特朗普簽署了美國史上最大規模的稅改法案。近日，紐約商業投資移民協會在中國銀行紐約分行大樓舉辦財經及法律講座。君合律師事務所紐約合伙人郝勇律師對鳳凰網財經表示，稅改背景之下，中國企業來美投資需防“投資陷阱”，避免成為“冤大頭”。

　　風險之一：訴訟風險

　　郝勇律師表示，從法律角度講，稅改是隨著稅率的降低，整體稅負減輕進而增強了美國對國際投資的吸引力。但在稅改的大背景下，中國企業特別需要防范到美國做生意的風險，避免成為“冤大頭”。此刻，我們處理的四起訴訟和一起仲裁，都是中國公司。少部分是中國公司作為原告去告別人，大部分是中國公司被人告。舉例來說，近期，一家中國公司在美國加州被起訴，另一個是中國公司在加拿大被起訴。兩者的共同點是：美國的目標公司把中國的買家或投資人給起訴了。這兩家公司并無關聯，卻是非常相似的案例。今后這樣的情形可能會越來越多。其中一個案子的美方原告稱，由于中方投資人的錢沒有到位，(中方投資2000萬美元，只占公司的25%股份，當時的公司估值為8000萬美元)。由于外匯管制，這筆錢尚未進來。為此，美方起訴中方公司，并認為給他們造成的損失遠不止2000萬美元，而是“獅子大開口”起訴賠償為1億美金左右。理由是，由于資金投入延誤導致很多具體的商業計劃未能按時執行，造成現有的投資人對公司也失去信心，使得公司的估值從8000萬美元降為零。此外，2017年12月，另一起在加拿大投資的中資公司也被原告訴訟，起訴賠償金額為1億美元左右。

　　郝勇律師提醒中方投資者時說，首先，投資人在合同方面要有一個明確的保護。要將獲得政府有關審批明確作為交割的前提條件，一旦前提條件得不到滿足時，明確規定買方投資人沒有義務去進行交割。第二，有沒有反向分手費。例如，最終沒買成，分手費約為4%至20%左右。怎樣將分手費盡可能降低，甚至是沒有，這些都需要在合同中明確規定。此外，投資人如果在國內進行集資、融資，事先要做一些評估工作，分析能夠進行集資、融資的可能性有多大。

　　風險二：公司治理

　　郝勇律師表示，最近看到很多，在訴訟或交易里，公司治理也是較有爭議的焦點。具體來說，在美國“同股不同權”。在公司治理上，特別是涉及到中國投資人時，往往中國投資人出的錢是大頭，是絕大部分的錢，但是卻具有很少甚至不具有對公司的管理權。這個在美國法律是比較常見的，可以持有99%的股，卻不具有管理權。有一個極端的例子，我們代表中國一家保險公司的基金。當時我們客戶作為基金的有限合伙人進來，美方作為普通合伙人。在基金里，普通合伙人有管理基金全部的權力。美方1分錢都沒出，中方投資100%的資金，但是沒有任何管理權。我們遇到不少的情況是，中方出了大頭的錢，但疏于對合同談判的意識，最后成了“冤大頭”。談判時，沒有爭取自己的權益。舉例來說，我們處理的一起訴訟中，項目本身是1億美元左右的房地產項目，中方投資70%至80%，美方僅出一小部分。由于美方對本地比較熟悉，因此由美方管理及操盤。但是，合作了一段時間發現，這一建設項目進展緩慢，并發現了美方很多問題，比如美方最初高估了項目的價格，投資額高估了;美方在項目中從中漁利，中飽私囊將項目掏空;甚至包括一些項目之外的關聯公司，通過支付一些咨詢費，慢慢將公司資金往外掏，由此侵占了中方大股東的權益。

　　郝勇律師說，美國的“騙子”手段，通常不會是讓大家一眼看穿的伎倆。相對是高科技、高層次，包裝巧妙。比如，有些也有會計師、律師，甚至有作假的財務報表。很多中國企業由于對于本地情況不熟悉，通常會找尋一個美國的合作伙伴，一個出錢一個出力。但在現實中，由于中方投資人對公司治理權力的缺失，就會導致出力的人，力氣沒出多少卻把錢坑走了。這樣的例子今后也會也越來越多。那么如何規避?我覺得要通過相關的公司治理文件和制度，要去盡可能地保護投資人的權益。我們談判了一個項目，代表中方投資人規定凡是重大的公司行為，例如公司對外舉債、公司出售自己的資產、公司與第三方簽訂合同等，凡超過5萬美元，需要求所有股東一致批準。這樣我們作為投資人對于類似這樣的行為就有一票否決權。此外，還包括，投資方派觀察員常駐海外，進行監督;每月、每季度提供財務報表以及年度的審計報表等，這些都是對公司進行監督和控制的方法。而法律不會自動賦予這些權力，而是需要談判才能獲得。

　　風險三：獨家代理

　　郝勇律師說，我們的案子里有一個訴訟，大約20多年前一家中國企業到美國來合資，授予了美方50年的獨家代理權，貿易、生產等均在美國開展業務。但是雙方產生爭議，中方認為美方玩忽職守，沒有能力和資格履行協議;美方則認為中方違反了“獨家代理”的約定。因此，在簽訂合同時，特別是遇到這種“獨家的權力”，提醒投資方應格外謹慎。一些中資企業考慮海外投資時，最初簽署協議不會想太多，但大家隨著各自軌跡發展的不同，幾十年后的事情當時沒有預見到的，繼而后來產生訴訟。((鳳凰網財經北美/孫瓔姝))