一文看懂：開曼、BVI經(jīng)濟實質(zhì)法案

2022-11-10 18:41:52

最近，針對開曼、BVI出臺的經(jīng)濟實質(zhì)法案，各方都進行了解讀，有的僅僅是從開曼、BIV法案內(nèi)容本身進行了詳細解讀，有些夸大其詞的認為開曼、BVI經(jīng)濟實質(zhì)法案將導致離岸構(gòu)架的徹底終結(jié)。我們認為，那些認為開曼、BVI經(jīng)濟實質(zhì)法案將會導致離岸構(gòu)架終結(jié)的說辭是販賣焦慮，但完全忽略開曼、BVI經(jīng)濟實質(zhì)法案，認為這僅僅是避稅地應付OECD、美國的稅收透明和反稅基侵蝕要求，不會認真執(zhí)行的觀點也是鴕鳥策略，風險非常高。

瑞豐德永(TRICOR旗下成員)認為：整個國際反避稅的大形勢，實事求是地解讀開曼、BVI經(jīng)濟實質(zhì)法案，重新審視和調(diào)整現(xiàn)有境外構(gòu)架，尋找最優(yōu)的合規(guī)解決方案才是當下中國企業(yè)需要去做的事情。當然，這些事情需要在國內(nèi)財稅專業(yè)人士、海外離岸律師、海外會計師、海外秘書公司的全力配合下才能做好的事情。

一、低成本離岸構(gòu)架時代宣告終結(jié)

通過比較開曼和BVI的經(jīng)濟實質(zhì)法案內(nèi)容，基本規(guī)定都是完全一致的。后面其他一些避稅地也會出臺類似的經(jīng)濟實質(zhì)法案，因此我們認為，隨著開曼、BVI經(jīng)濟實質(zhì)法案的頒布，低成本離岸構(gòu)架的時代宣告終結(jié)，這個應該是比較確定性的結(jié)論。

開曼、BVI經(jīng)濟實質(zhì)法案頒布的大背景正如開曼經(jīng)濟實質(zhì)法案指引中說的主要落實OECD反有害稅收競爭報告要求、全球落實BEPS行動方案以及CRS落地實施。正如OECD反有害稅收競爭報告中所提到的，一國實施什么樣的稅收制度，執(zhí)行何種稅制結(jié)構(gòu)和設定何種稅率，這個是一個國家的稅收主權。但是，該國的稅制不能用來進行有害的稅收競爭，侵害其他國家的稅收利益。因此，透明化是國際反避稅協(xié)定的一個重要訴求。

畢竟很多跨國公司在開曼、BVI設立商事主體并非完全是為了避稅，有些是基于法律制度、外匯管制、信息保密等其他合理商業(yè)目的。因此，開曼、BVI經(jīng)濟實質(zhì)法案的頒布并不會導致離岸構(gòu)架的完全終結(jié)，但經(jīng)濟實質(zhì)法案提升了離岸公司透明度的要求，這在一定程度上肯定是加大了離岸公司的設立和持續(xù)運營成本。因此，低成本的離岸構(gòu)架時代終結(jié)了。現(xiàn)在，擺在很多中國公司面前的第一件事情就是需要結(jié)合開曼、BVI最新經(jīng)濟實質(zhì)法案，審視自己過去基于不同目的設置的海外構(gòu)架，看有無繼續(xù)存在的必要，及時進行調(diào)整。

二、如何看待經(jīng)濟實質(zhì)法案的要求

何為經(jīng)濟實質(zhì)?說白了，就是你既然成立商事主體(包括公司、合伙和基金)，就是要做生意的。既然是做生意的，你就要告訴我，你究竟是做什么生意的，在哪做生意，你的實際管理人是誰，你的實際管理機構(gòu)在哪，究竟他們履行什么樣的功能、承擔什么樣的風險。如果你這些什么都不說，就像以前在開曼、BVI注冊了，每年什么情況都不報告，這種不透明的狀態(tài)，一是導致洗錢和避稅問題，二是無法滿足現(xiàn)在CRS、FATCA的情報交換要求。也就是說，開曼、BVI經(jīng)濟實質(zhì)法案并不是要終結(jié)離岸構(gòu)架，畢竟很多離岸構(gòu)架是有其他合理商業(yè)目的考慮，他的目的在于落實OECD反有害稅收競爭報告中關于稅收透明度的要求。

理解了上面這一點，我們就知道了，并非所有的開曼、BVI公司都需要適用最新的經(jīng)濟實質(zhì)法案的要求，下面這些公司就不需要：

1、開曼、BVI國內(nèi)(或本土)公司(Domestic Company);

2、投資基金或從事投資基金業(yè)務的主體(Investment Fund)

3、其他稅收管轄區(qū)的稅收居民

第一個好理解，也就是說，如果你是按照開曼、BVI相關的本土公司法案注冊成立的本土企業(yè)，我們理解是這類本土公司在注冊條件的設定上就提出了本地人員任職和經(jīng)營場所的要求，這些公司在注冊條件的設定上就直接滿足經(jīng)濟實質(zhì)要求了，也就不適用經(jīng)濟實質(zhì)法案。

第二個是投資基金，對于投資基金，開曼和BVI明確都申明，按照他們相關投資基金法案注冊成立的投資基金可以不適用經(jīng)濟實質(zhì)法案，這表明這兩個地方還是很歡迎投資基金的注冊的。這里說稱的投資基金是指主要從事發(fā)行投資權益單位籌集資金并將這些資金匯集起來進行投資，為權益單位的持有人創(chuàng)造收益的實體。這里的權益單位包括股份、信托份額、合伙份額或其他可以參與投資收益分享的權益單位。但是，有一點要說明的是，即使投資基金符合經(jīng)濟實質(zhì)法案的豁免，他們?nèi)绻螩RS和FATCA定義的主體仍然要進行信息申報的。因為CRS和FATCA對于“投資實體”(Investment Entities)的定義更寬泛，涵蓋了這些投資基金。

第三個就是其他稅收管轄區(qū)的稅收居民。這個就更好理解了，我不反對你在我開曼、BVI注冊成立公司。但是，為了滿足稅收透明度要求，如果你能證明你在其他國家或地區(qū)是稅收居民了，那說明你已經(jīng)納入一個確定的管轄區(qū)的稅收監(jiān)管了，你只要提交足夠的資料證明并告訴我，那就證明你有人管了，這就不是我開曼和BVI的責任了，此時你也不適用開曼、BVI經(jīng)濟實質(zhì)法案。

當然了，如果一家中國貨運代理公司在BVI成立了一家貨代公司，實際人員和業(yè)務都是在中國境內(nèi)，但利潤都留在BVI沒有繳納任何稅收。現(xiàn)在開曼和BVI出臺了經(jīng)濟實質(zhì)法案。如果你說我適用開曼、BVI經(jīng)濟實質(zhì)法案的豁免條款，我告訴你我是中國稅收居民，那你提供中國稅收居民身份證明，那OK，你可以豁免。但悲催的是，你就必須回中國按25%繳納企業(yè)所得稅，同時還有對應分紅20%的個人所得稅。

那中國企業(yè)可能不干啊，回來成本太高了，我就是希望賴在你這，那怎么辦，開曼、BVI報告說了，那你必須在我這滿足足夠和適當?shù)慕?jīng)濟實質(zhì)要求。所謂滿足經(jīng)濟實施要求，就是你這家公司“創(chuàng)造收入的核心經(jīng)營活動”(CIGA)必須在開曼和BVI。為此，開曼和BVI梳理了在他那注冊的國際公司的各種類型，分門別類地列出來了“創(chuàng)造收入的核心經(jīng)營活動”在開曼和BVI就算有經(jīng)濟實質(zhì)。