新加坡公司法：第7節(jié)

第七節(jié) 公司債據(jù)（debenture）與資產(chǎn)抵押

16.7.1 出于經(jīng)營(yíng)需要，公司經(jīng)常要借錢。而在借錢時(shí)，公司常常會(huì)簽發(fā)一種被稱為債據(jù)的文件。簡(jiǎn)單地說(shuō)，債據(jù)就是能使債務(wù)發(fā)生或?qū)鶆?wù)進(jìn)行承認(rèn)的法律文件【參見Levy v Abercorris Slate and Slab Co(1887)37 Ch D 260一案】。

16.7.2 公司在借錢時(shí)常常要為提供貸款的債權(quán)人提供擔(dān)保。當(dāng)債務(wù)人為債權(quán)人提供擔(dān)保時(shí)，債權(quán)人便對(duì)債務(wù)人提供的擔(dān)保財(cái)產(chǎn)享有物權(quán)性權(quán)益。在債務(wù)人無(wú)力清償全部債務(wù)時(shí)，有擔(dān)保的債權(quán)人與其他一般債權(quán)人相比，對(duì)擔(dān)保財(cái)產(chǎn)享有優(yōu)先受償權(quán)。公司提供的一種普通的擔(dān)保方式是資產(chǎn)抵押。引發(fā)債務(wù)或承認(rèn)債務(wù)的債據(jù)常常包含設(shè)定資產(chǎn)蒂塔的條款。

16.7.3 資產(chǎn)抵押是一種不轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)占有的擔(dān)保方式，其生效及效力均不依賴被擔(dān)保人對(duì)擔(dān)保財(cái)產(chǎn)的占有。例如，在銀行為公司提供融資購(gòu)買機(jī)器設(shè)備時(shí)，盡管公司需要在其工廠里使用該設(shè)備，它仍可以用該設(shè)備為銀行設(shè)定擔(dān)保，資產(chǎn)抵押的生效并不需要銀行占有該機(jī)器設(shè)備。由于其非占有的性質(zhì)，資產(chǎn)抵押也可以在無(wú)形資產(chǎn)或賬面?zhèn)鶛?quán)上設(shè)定。

固定和浮動(dòng)抵押

16.7.5 公司資產(chǎn)抵押可以是固定的或浮動(dòng)的。固定抵押是在抵押人已有的或者將來(lái)可能擁有的特定財(cái)產(chǎn)上設(shè)定的，如公司可以其工廠中現(xiàn)有的機(jī)器設(shè)備或者將來(lái)可能取得的機(jī)器設(shè)備為他人設(shè)定抵押。固定抵押在抵押設(shè)定時(shí)或取得財(cái)產(chǎn)時(shí)即指向特定財(cái)產(chǎn)，因此，公司不得將抵押財(cái)產(chǎn)出讓于第三人。如果公司擅自出讓，則是對(duì)抵押條款的違反，第三人除非已支付了購(gòu)買財(cái)產(chǎn)的對(duì)價(jià)且不知該財(cái)產(chǎn)上存在的固定抵押，否則，第三人不能獲得完整的所有權(quán)。

16.7.6 浮動(dòng)抵押在設(shè)定時(shí)并不指向公司特定的財(cái)產(chǎn)。與抵押有關(guān)的財(cái)產(chǎn)是不斷“浮動(dòng)”而變化的，直到特定情事的出現(xiàn)使該抵押指向特定的財(cái)產(chǎn)。此時(shí)，該抵押實(shí)際上已成為固定抵押、能夠使浮動(dòng)抵押固定化指向特定財(cái)產(chǎn)的情事可以在債據(jù)中予以約定。當(dāng)事人可以約定，在某些情況下浮動(dòng)抵押自動(dòng)固定化，而不要求當(dāng)事人有任何行為；或者在某些情況下，由抵押權(quán)人向抵押公司發(fā)出通知以使抵押固定化。浮動(dòng)抵押也可能因?yàn)槠渌蚨潭ɑ绻具M(jìn)入清算階段或停止?fàn)I業(yè)。

16.7.7 浮動(dòng)抵押的優(yōu)勢(shì)在于它可以在總統(tǒng)上不斷變動(dòng)的資產(chǎn)上設(shè)定。如果公司的多數(shù)資產(chǎn)是易腐貨物或原材料，設(shè)定固定抵押則不太可行，因?yàn)檫@些貨物須在較短時(shí)間內(nèi)出售，或用于公司的生產(chǎn)。如果在這些物品上設(shè)定固定抵押，將給公司造成極大的不便，因?yàn)楣久看纬鍪圬浳锘蛳脑牧隙夹枰〉玫盅簷?quán)人的同意。浮動(dòng)抵押使公司仍可以出售或使用這些財(cái)產(chǎn)，只有當(dāng)該抵押固定后，其處分財(cái)產(chǎn)的權(quán)利才結(jié)束，但是，如果相關(guān)資產(chǎn)并不是要在通常營(yíng)業(yè)中進(jìn)行處分的，如機(jī)器設(shè)備或母公司在子公司中的股份中的股份等，設(shè)定固定抵押則更為可取。

抵押登記

16.7.8 根據(jù)公司法第131條的規(guī)定，公司設(shè)定的某些抵押須在公司管理機(jī)關(guān)進(jìn)行登記，未經(jīng)登記，該抵押對(duì)公司清算人及其他擔(dān)保債權(quán)人無(wú)效。由于抵押權(quán)人都希望在公司破產(chǎn)時(shí)能行使抵押登記，這促使抵押權(quán)人確保根據(jù)公司法第131（1）條的規(guī)定，在抵押設(shè)定后30天內(nèi)進(jìn)行登記，未能在30天內(nèi)進(jìn)行登記的，登記期限也可能根據(jù)公司法第137條的規(guī)定得以延長(zhǎng)，例如，未能進(jìn)行登記時(shí)意外造成的或者并不會(huì)損害公司債權(quán)人或公司成員的利益。

16.7.9 根據(jù)公司法第131（3）（g）條的規(guī)定，所有的浮動(dòng)抵押都必須進(jìn)行登記，而只有公司法第131（3）條列明的固定抵押才須進(jìn)行登記。